Аналитические справки Бюро экономической безопасности могут быть основанием для начала досудебного расследования, однако сами по себе они не являются доказательствами совершения преступления. Вопрос вызывает не существование такого механизма, а то, что на практике он применяется для давления на бизнес — такое мнение в комментарии УНН высказал адвокат Олег Шрам.
Основание — не доказательство
Идея создания аналитического подразделения БЭБ предусматривала, что его сотрудники анализировали бы информацию и выявляли признаки экономических преступлений, имея доступ к государственным базам данных. Но, по словам Шрама, принципиально различать основание для начала расследования и доказательство вины.
Сам по себе аналитический продукт не является и не может быть доказательством чего-либо. То есть это только основание для начала уголовного производства
Наибольшие риски, считает адвокат, возникают не из-за самой законодательной модели, а из-за злоупотреблений при её применении.
Вопрос в том, как она используется и насколько законно они это делают. Очень много вопросов, когда в справке пишут то, что им нужно, или насколько объективны эти справки и это используется в качестве основания
Ключевой вопрос Шрама — к добросовестности самого БЭБ.
У меня есть вопрос к БЭБ относительно того, насколько они добросовестно, честно, добросовестно и в соответствии с целью и задачами, которые были заложены как идея, используют предоставленные им полномочия. Есть ли в этом случае элементы злоупотребления, использование этого механизма для того, чтобы безосновательно начать уголовное производство, инициировать вмешательство в законную хозяйственную деятельность или преследовать какую-то другую цель
Любую норму закона, подчеркивает адвокат, можно прописать правильно, но применять её для достижения противоправной цели или прикрытия противоправной деятельности — поэтому важно различать законность идеи и законность её реализации.
Выводы "под копирку" против пяти авиакомпаний
Примером уголовного преследования на основе аналитических справок является ряд украинских авиакомпаний. БЭБ расследует дела как минимум против пяти перевозчиков — МАУ, "Авиакомпания Константа", "Уркга", H3Operations и "Скайлайн" — за якобы неуплату дополнительно 15% налога с доходов нерезидентов по договорам лизинга самолётов и вертолётов. Следователи приравнивают лизинговые платежи к роялти, а воздушные суда трактуют не как транспортные средства, а как "оборудование".
Правоохранители получили аналитические выводы после того, как в 2024 году предыдущая команда ГНС опубликовала статью с предложением облагать лизинговые операции с транспортом нерезидентов как роялти. Документы, похожие друг на друга, словно написанные "под копирку", легли в основу уголовных дел против авиаперевозчиков.
Опрошенные УНН юристы обращают внимание, что следователи при этом игнорируют действующие международные конвенции об избежании двойного налогообложения. Ратифицированные Верховной Радой договоры имеют приоритет над национальным законодательством и определяют, в каком государстве и по какой ставке облагается доход нерезидента. Автоматическое доначисление 15% в Украине без учёта положений конкретной конвенции — как минимум спорное решение.
Украинское налоговое законодательство по налогообложению лизинга не менялось десятилетиями. По данным ГНС, авиакомпании проходили налоговые проверки, и только по результатам одной из них было установлено нарушение при налогообложении лизинга — остальные проверки нарушений не выявили.
По результатам одной проверки по компаниям авиационной отрасли были переквалифицированы лизинговые платежи в роялти. Только одной проверки
— отметила заместитель директора департамента трансфертного ценообразования Государственной налоговой службы Украины Виктория Касьян.
Отсутствие системных нарушений не помешало БЭБ открыть уголовные дела, считая, что авиакомпании не уплатили 15% роялти за последние семь лет. Арендой воздушных судов пользуются около 40 перевозчиков, поэтому список компаний под претензиями может расшириться в любой момент — под ударом оказывается вся отрасль гражданской авиации.
Представители авиаотрасли уже публично заявляли о давлении со стороны БЭБ и предупреждали, что уголовные производства и попытки доначислить налоги за семь лет могут окончательно добить компании, пережившие закрытие неба и релокацию из-за полномасштабной войны.
Формально аналитическая справка — законное основание для расследования, но не доказательство вины и не замена полноценного следствия. Проблема возникает тогда, когда одинаковые по содержанию выводы становятся основанием для уголовного преследования бизнеса несмотря на отсутствие устоявшейся налоговой практики, результаты проверок ГНС и положения международных конвенций. Вопрос открыт: готово ли БЭБ пересмотреть практику применения аналитических справок до того, как под следствие попадёт остальная часть авиаперевозчиков страны?
